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Corte d’Appello di Milano, sentenza del 25 febbraio 2026
Cosa significa per te
Se la tua impresa ha sottoscritto uno swap sui tassi, controlla cosa dice il contratto sul calcolo del mark to market e sugli scenari probabilistici. Secondo questa sentenza, se mancano la formula e gli scenari, l’oggetto del contratto è indeterminabile e il contratto può essere nullo.
Il caso
Una società cessionaria di crediti ha chiesto di dichiarare nulli due contratti IRS conclusi tra una banca e la società cedente. Contestava la mancanza della causa in concreto e l’indeterminatezza dell’oggetto. Chiedeva la restituzione di quanto pagato dalla cedente per differenziali negativi, commissioni, oneri e interessi.
Domandava inoltre di accertare la violazione degli obblighi informativi previsti dall’art. 21 del Testo unico della finanza e dagli articoli 26 e seguenti del Regolamento intermediari, con il risarcimento dei danni.
I principi richiamati
La Corte ha ricordato la sentenza delle Sezioni Unite n. 8770/2020. Per la validità di uno swap occorre un accordo tra intermediario e investitore sulla misura dell’alea, calcolata, nelle parole della Cassazione, “secondo criteri scientificamente riconosciuti ed oggettivamente condivisi”. Non basta indicare il mark to market, cioè il costo di chiusura anticipata: l’accordo deve riguardare anche gli scenari probabilistici e i costi, anche impliciti.
Decisione
Nei contratti esaminati non erano indicati né la formula matematica del mark to market né gli scenari probabilistici. Per la Corte l’oggetto risultava quindi indeterminabile e il contratto nullo per intero ai sensi dell’art. 1418 del codice civile, in linea con le Sezioni Unite.
La Corte ha spiegato che il mark to market incide sul consenso del cliente, per cui la formula va specificata. Anche gli scenari servono a capire possibili squilibri tra i flussi di cassa e a decidere se sciogliersi dal contratto.
Il commento dello Studio
Chi ha derivati in corso o chiusi dovrebbe recuperare:
- il contratto;
- le note informative;
- i prospetti dei differenziali.
Si verifica se la formula e gli scenari sono scritti e se i flussi pagati sono ricostruibili. Una perizia tecnica aiuta a quantificare gli importi, senza garanzia sull’esito.
SINTESI DELL’ARTICOLO: Contratto derivato IRS senza mark to market
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